22 мая 2020 года президент Владимир Зеленский подписал новый закон, касающийся правил контролируемых иностранных компаний (КИК).

Закон относится к физическим и юридическим лицам, владеющих долями компаний за границей. Закон вступает в силу с 1 января 2021 года.

В чем суть нововведений КИК?

Смысл изменений в законе заключается в том, что государство (в данном случае Украина) сможет облагать налогами прибыль иностранных компаний, в которых участвуют его налоговые резиденты.

Таким образом физические и/ или юридические лица – налоговые резиденты Украины, юридически или фактически контролирующие иностранные компании, при определенных условиях должны будут уплатить налог с прибыли данных компаний в Украине.
Правила КИК нацелены на борьбу с перемещением прибыли в низконалоговые юрисдикции.

Что такое КИК?
КИК (Контролируемая Иностранная Компания) - любое юридическое лицо, зарегистрированное за рубежом. К КИК относится любая форма собственности юридического лица.

На кого распространяются правила КИК?
Правила распространяются как на физических, так и на юридических лиц - налоговых резидентов Украины, которые контролируют КИК.

В случае, если физическое лицо постоянно проживает в Украине и его семья и работа находится в Украине, то лицо считается налоговым резидентом Украины.

А вот резидентность украинского юридического лица определяется с учетом новых правил определения места эффективного управления, предусмотренных в п. 133.1.5. НКУ.

Контролирующее лицо может осуществлять как юридический, так и фактический контроль над КИК.

Юридический контроль:

• в собственности доля участия, которая составляет более 50%;
• в период 2021-2022 годов – в собственности более 25% доли участия, а начиная с 2023 года - более 10% доли участия, при условии, что совокупно с другими налоговыми резидентами Украины в собственности более 50% доли участия.

Усли лицо имеет в собственности или контролирует долю в размере от 25% в КИК совместно с другими лицами, но никто из них не считает себя Контролирующим лицом всей доли, то все такие лица признаются Контролирующими лицами в равных долях, даже если их доля менее 25%.

Это правило позволяет государству обложить налогом всю долю в КИК.

Фактический контроль означает, что контролирующее лицо имеет право управлять КИК:

• давать указания органам управления;
• управлять банковским счётом;
• или действует на основании доверенности;
• либо указывается как бенефициар данной КИК.

Контролирующим лицом не признается физическое лицо, которое состоит на должности директора либо иного должностного лица КИК (юрист, аудитор, бухгалтер), которые выполняют свою профессиональную деятельность.

Какие налоги должно платить Контролирующее лицо?

• 5% НДФЛ + 1,5% военный сбор.

Применяется, если физическое лицо получает только дивиденды от нерезидентной компании через цепочку подконтрольных лиц;

• 9% НДФЛ + 1,5% военный сбор.

Применяется к прибыли КИК, которая распределяется физическому лицу в виде дивидендов до подачи физическим лицом отчетности о КИК или после подачи отчетности о КИК;

• 18% НДФЛ + 1,5% военный сбор.

Применяется к нераспределенной прибыли КИК либо иному доходу, полученному от КИК, кроме дивидендов (например, проценты, роялти);

• 18% налог на прибыль.

Применятся, если контролирующим лицом является юридическое лицо – налоговый резидент Украины.

Как рассчитывается прибыль КИК?
Объектом налогообложения Контролирующего лица является часть прибыли до налогообложения КИК согласно данным неконсолидированной финансовой отчетности за отчетный календарный год, скорректированной с учетом предусмотренных НКУ разниц.

Такая скорректированная прибыль считается по правилам бухгалтерского учета юрисдикции, где КИК является налоговым резидентом, и согласно сроков подготовки отчетности юрисдикции КИК.

При расчете налогооблагаемой прибыли КИК, необходимо учитывать следующие разницы, которые предусмотрены Налоговым кодексом Украины:

• доходы и расходы КИК по операциям с нерезидентами – связанными лицами, которые зарегистрированы в низконалоговых юрисдикциях (например, Кипр, БВО, ОАЭ и другие), или с нерезидентами, которые имеют организационно-правовую форму типа британских LP или LLP и определяются с учётом правил Трансфертного ценообразования;

• расходы КИК от уценки необоротных активов (основных фондов и нематериальных активов) признаются только в момент реализации (отчуждения) таких необоротных активов или в случае проведения дооценки таких необоротных активов в пределах суммы проведенной дооценки;
• не учитываются расходы на формирование резервов сомнительных долгов, прочей дебиторской задолженности, а также доходы от расформирования таких резервов;
• если КИК владеет долей в другом иностранном юридическом лице, который признается КИК для того же Контролирующего лица.

Скорректированная прибыль первой КИК уменьшается на сумму начисленных доходов от участия в капитале в другой КИК и на сумму начисленных доходов в виде дивидендов, которые подлежат выплате в пользу первой КИК.

Указанные разницы при расчете прибыли КИК будут применяться к отчетным периодам, которые начинаются после 1 января 2022 года, т.е. фактически не будут применятся к первому отчетному периоду (2021 году).

Но уже с 1 января 2021 года будут применяться следующие пункты, направленные на избежание двойного налогообложения КИК и контролирующего лица:

• Скорректированная прибыль КИК, которая была включена в объект налогообложения одного Контролирующего лица, не может быть включена в объект налогообложения другого Контролирующего лица.
• В случае, если КИК прямо или опосредованно владеет долями в юридических лицах, зарегистрированных в Украине, скорректированная прибыль такой КИК уменьшается на сумму начисленных доходов от участия в капитале в таких юридических лицах, зарегистрированных в Украине, и на сумму начисленных доходов в виде дивидендов, которые выплачиваются либо подлежат выплате в пользу такой КИК от юридических лицах, зарегистрированных в Украине.

Какие документы необходимо предоставить по КИК?

Помимо декларации об имущественном состоянии и доходах физических лиц или декларации по налогу на прибыль юридических лиц, Контролирующие лица должны будут подавать специальный отчет о КИК, в котором необходимо указать соответствующую информацию, предусмотренную Налоговым кодексом Украины.

Среди прочего, в отчете необходимо будет указать структуру собственности, размер прибыли КИК, количество сотрудников, перечень всех операций между КИК и связанными лицами-контрагентами, а также между КИК и компаниями из «низконалоговых» юрисдикций, расчет суммы налога.

К отчету о КИК нужно будет приложить надлежащим образом заверенную финансовую отчетность, составленную по правилам бухгалтерского учета резидентства КИК. Даже если по правилам такой юрисдикции не предусмотрена обязанность готовить финансовую отчетность, Контролирующему лицо необходимо будет обеспечить такую подготовку для налоговых целей в Украине.

Если у налоговых органов возникнут сомнения в отношении достоверности и полноты документов по КИК, они могут потребовать предоставления аудиторского заключения. Это говорит о том, что заниматься вопросом КИК заранее, чтобы исключить задержки в предоставлении информации.
Также, Контролирующее лицо обязано предоставлять полную информацию о приобретении доли в КИК/фактического контроля над КИК, отчуждения доли КИК/ потери фактического контроля над КИК.

Каким образом налоговые органы могут узнать о КИК?

После присоединения Украины к автоматическому обмену информацией по единому стандарту ОЭСР (CRS), налоговые органы Украины смогут получать информацию о банковских счетах иностранных юридических лиц, контроль над которыми осуществляют резиденты Украины, в том числе, информацию о таких контролирующих лицах (ФИО, дата рождения, адрес проживания, налоговый номер и т.д.). Планируется, что Украина присоединится к CRS в 2022 году.

В случае, если банк или иное финансовое учреждение, государственный регистратор, Налоговые органы в результате проведения процедур по идентификации клиентов, получения информации о конечном бенефициарном собственнике, в том числе о структуре собственности, выявят информацию о владении КИК, то они обязаны сообщить о выявленном факте Министерству финансов Украины.

Какие штрафы предусмотрены за несоблюдение законодательства?

Контролирующие лица обязаны подавать отчет о КИК, а также сообщать налоговым органам Украины о каждом приобретении доли в КИК/установлении фактического контроля над КИК, а также отчуждении доли в КИК/прекращении осуществления фактического контроля над КИК. В случае невыполнения указанных требований, применяются следующие штрафы:

• Штраф равный стократному размеру прожиточного минимума для трудоспособных лиц (приблизительно 210 тыс. грн) за неподачу отчета о КИК;

• Штраф равный размеру прожиточного минимума для трудоспособных лиц (2 102 грн) за каждый день просрочки подачи отчета о КИК, но не более 50 размеров прожиточного минимума для трудоспособных лиц (приблизительно 105 тыс. грн);
• 3% суммы дохода КИК или 25% скорректированной прибыли КИК, но не более, чем 1000 размеров прожиточного минимума для трудоспособных лиц (приблизительно 2,1 млн грн) за не раскрытие информации о существующих КИК или частичное раскрытие информации о КИК;
• Штраф равный трёхсоткратному размеру прожиточного минимума для трудоспособных лиц (приблизительно 631 тыс. грн) за каждый факт несообщения налоговым органам Украины о приобретении доли в КИК/установлении фактического контроля над КИК, а также отчуждении доли в КИК/прекращении осуществления фактического контроля над КИК в установленные сроки;
• 3% от суммы дохода КИК, но не более 1000 размеров прожиточного минимума для трудоспособных лиц (приблизительно 2,1 млн грн) за неподачу/подачу не в полном объёме ТЦО документации, копии первичной документации по запросу налоговых органов Украины.
• Штрафные санкции и пеня за нарушение правил КИК при определении и расчете прибыли КИК не применяются по результатам 2021-2022 отчетных (налоговых) периодов. Административная и уголовная ответственность за какие-либо нарушения, связанные с применением правил КИК, не применяется к налогоплательщикам и/или их должностным лицам по результатам 2021-2022 отчетных (налоговых) периодов.

Какие существуют исключения?
Законом предусмотрены некоторые исключения, когда прибыль КИК будет освобождена от налогообложения в Украине, однако, декларировать наличие КИК в любом случае необходимо, в частности:

Если между Украиной и юрисдикцией, налоговым резидентом которой является КИК, подписана Конвенция об избежании двойного налогообложения («Конвенция») либо об обмене информацией, а также если выполняется одно из следующих условий:

1. КИК фактически уплачивает налог на прибыль по эффективной ставке, которая составляет не менее 13%. Эффективная ставка рассчитывается посредством деления суммы расходов по уплате налога на прибыль (т.е. фактически уплаченных налогов) на сумму прибыли до налогообложения по данным финансовой отчетности на соответствующий календарный год и умноженное на 100.

2. Доля пассивных доходов КИК составляет не более 50% общей суммы доходов КИК. Если доля пассивных доходов КИК составляет более 50%, для целей НКУ доходы считаются активными, если КИК:

§ Фактически выполняет существенные функции, несет риски и использует активы в операциях, которые приводят к получению соответствующих активных доходов;

§ Имеет необходимые ресурсы для выполнения указанных функций, управления рисками и использования активов (квалифицированный персонал, основные средства в собственности или пользовании, достаточный собственный капитал и т.д.).

Это значит, что если у Контролирующего лица есть торговая компания в юрисдикции, с которой у Украины есть действующий налоговый договор, например, на Мальте, такую компанию необходимо будет декларировать как КИК, однако, прибыль такой КИК не будет подлежать налогообложению в Украине. При этом, данное исключение будет применяться даже если у такой торговой компании нет существенного уровня экономического присутствия, т.н., "economic substance".

Также, если у украинского Контролирующего лица есть, например, иностранная финансовая, IP или холдинговая компания, у которой доля пассивных доходов (проценты, дивиденды, роялти) превышает 50%, однако, у такой КИК есть достаточный уровень экономического присутствия, прибыль такой КИК также будет подпадать под освобождение. Критерий достаточности и соразмерности экономического присутствия масштабу бизнеса КИК является субъективным и будет определяться в каждом конкретном случае с учетом специфики конкретного бизнеса. Однако, учитывая субъективность вопроса, на практике, у налоговых органов всегда будет преимущество в отказе от освобождения.

Также, Законом предусмотрены следующие исключения, когда прибыль КИК будет освобождена от налогообложения в Украине:

1. Если совокупный доход всех КИК не превышает 2 миллиона евро по данным финансовой отчетности на конец отчетного периода;
2. КИК является публичной компанией, акции которой торгуются на признанной бирже согласно постановлению Кабмина;
3. Если КИК является благотворительной организацией согласно законодательства соответствующей иностранной юрисдикции и не распределяет доходы в пользу ее учредителей.

Так как до вступления нового закона в силу осталось несколько месяцев, украинским владельцам иностранного бизнеса необходимо задуматься над выполнением правил уже сегодня. Игнорирование или несоблюдение этих правил приведет к существенным штрафам и санкциям.

Наша компания предлагает консультационные услуги и реализует возможности по соблюдению требований действующего законодательства Украины.

Обратитесь к нашим специалистам и получите консультацию, отправив нам запрос.